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法学

河南专升本法学之合同法总论(六)
发布时间:2020-09-26 16:48:05 来源:天任专升本
合同的变更和转让
 
合同的变更

(一)合同变更的概念

合同变更是指在合同成立后,尚未履行或尚未完全履行之前,当事人在原合同的基础上达成协议,修改或者补充原合同的某些内容。

(二)合同变更的法律特征

1. 以原合同为基础。
2. 对原合同内容作些修改。
3. 双方应协商一致。

(三)合同变更的要件

1. 当事人之间已存在合同关系。
2. 必须有合同内容的变化。
3. 合同的变更须依法律的规定或者当事人的约定。
4. 合同变更的约定应当明确。
5. 合同的变更必须遵守法律规定的程序。

(四)合同的变更的效力

1. 变更后的合同代替了原合同。
2. 当事人应按变更后的合同履行,否则就构成违约,要承担违约责任。
3. 因合同变更造成损失的,有过错的一方应赔偿对方因此所受损失。

合同的转让

(一)合同的转让概念及特征

合同的转让是指在不变更合同内容,即合同规定的权利义务的前提下,合同当事人依法将其合同的权利、义务的全部或者部分转让给第三人,或者将合同的权利和义务一并转让给第三人,由受让方承担合同的权利和义务。
1. 合同的转让并不改变原合同的权利义务内容。
2. 合同的转让导致合同主体的变化,即第三人代替原合同一方当事人而成为合同当事人。

(二)合同权利的转让

1. 概念、特征
合同权利的转让是指不改变合同的内容,合同债权人将其债权全部或者部分转让给第三人享有。
(1)债权转移给第三人。
(2)第三人成为债权人。
(3)转让的对象是合同的债权。
(4)权利的转让既可以是全部的转让,也可以是部分的转让。
2. 转让的条件
(1)须有有效存在的合同债权。
(2)债权人须有处分能力。
(3)转让的合同债权具有可让与性。
3. 转让的程序
债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人无效。

真题:
1.(2017年单选)张某与某作协签订小说写作合同,需在一年内完成戏剧两部,作协支付稿费10万,张某拟将合同权利转 (  )
A.通知作协后即可转让
B.依该合同的性质不能转让
C.可以部分转让
D.因违背公序良俗,不得转让

2.(2016年单选)债权人转让债权  (  )
A.应通知债务人
B.应取得债务人的同意
C.未通知债务人的,转让行为无效
D.以上均不正确

4. 债权转让的效力
(1)内部效力:合同权利转让后,原合同债权人全部或者部分脱离合同关系;合同权利转让后,从属于该权利的从权利也随之转移给受让人;转让人对转让的权利负有瑕疵担保责任;转让人应将合同权利的证明文件全部转交给受让人。
(2)外部效力:转让人丧失债权人的权利,债权人不得再向债务人主张执行债务;受让人成为新债权人,债务人应向受让人履行债务;债务人对受让人享有相应的抗辩权,抵销权。

(三)合同义务的转移

1. 合同义务的转移概念及特征
合同义务的转移,是指在不改变合同内容的情形下,债务人在取得债权人同意后,将合同义务的全部或部分转移给第三人负担的一种法律制度。
特征:
(1)合同义务转移时,合同内容保持不变,只是义务和履行主体改变而已。
(2)合同义务的转移是债务人与第三人达成协议并经债权人同意而将债务转移给第三人承担,有别于第三人代替债务人履行债务。
2. 合同义务转移的要件
(1)须存在有效债务。
(2)债务人须有处分能力。
(3)合同义务具有可转移性。
(4)必须经过债权人同意。
如需登记、审批,还应办理相关手续。
3. 合同义务转移的法律效力
(1)新的受让人成为合同债务主体,原债务人免于合同义务。
(2)从债务转归新债务人。
(3)抗辩权转归新债务人。

(四)合同权利和义务一并转让

1. 合同权利和义务一并转让的概念及特点
合同权利和义务一并转让,亦称合同概括转让,是指原合同一方当事人经对方同意,将其债权债务一并转让给第三人,由第三人享有和承担依原合同约定该当事人所享有和承担的权利和义务。特点:
(1)受让人完全取代原合同一方当事人的地位,成为合同当事人。
(2)原合同关系消灭,附属于原合同的全部权利义务完全转移于受让人,从而产生了一种新的合同关系。
2. 种类
(1)约定一并转让:以协议的方式转让。
(2)法定一并转让:合并、分立后债务(合同义务)的承担。
条件同合同义务转让:另一方当事人同意。

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